2007年10月自考“外國法制史”串講資料（9） -自考串講筆記

　　二、西歐中世紀“復興”羅馬法的原因

　　從12世紀開始，西歐各國先后現(xiàn)出一個研究、采用羅馬法的熱潮，歷史上稱為羅馬法“復興”，羅馬法成為許多國家全國普遍適用的法律，凡地方習慣和王室法令沒有規(guī)定的內容，都可以引用羅馬法。羅馬法成為西歐各國重要的補充法律。同時法學也得到發(fā)展。羅馬法復興、文藝復興和宗教改革構成中世紀西歐三次大的改革運動，為資本主義制度的誕生在經(jīng)濟上、政治上和思想上準備了條件。

　　查士丁尼匯編原稿的發(fā)現(xiàn)只是引起這次運動的直接原因，是偶然事件，而其根本原因是社會經(jīng)濟關系發(fā)展的客觀需要。從自給自足的封閉式自然經(jīng)濟向商品經(jīng)濟過渡產(chǎn)生了許多新的關系需要調整，而當時西歐各國現(xiàn)有的法律，包括習慣法、商法、城市法、教會法和王室立法都不能適應客觀需要，這樣從整體看來中斷了五六個世紀的羅馬法成了社會所需要的現(xiàn)成法律，因為羅馬法是資本主義社會以前調整商品生產(chǎn)者關系的最完備的法律，能滿足西歐各國一般財產(chǎn)和契約關系的需要而有余。羅馬法在西歐的復興不是偶然的，而是西歐封建社會發(fā)展到一定階段的要求，也是羅馬法本身的性質和特點決定的。

　　三、羅馬法復興的經(jīng)過

　　自12世紀開始，一直延續(xù)到18、19世紀。

　　1、羅馬法復興的開端，注釋法學派的形成及其作用

　　中世紀歐洲商業(yè)是從意大利開始恢復發(fā)展的，意大利又是羅馬法的故鄉(xiāng)，所以意大利成為羅馬法復興的發(fā)源地和中心。意大利復興羅馬法是從研究《國法大全》開始的。波倫亞大學成為研究和傳播羅馬法的中心。開始階段（12世紀到13世紀中期），波倫亞學者采用中世紀西歐很流行的注釋方法研究羅馬法，也叫條文注釋，主要是對羅馬法的原文進行字面的解釋。這些波倫亞法學家被稱為注釋法學派，創(chuàng)始人是伊納留，被譽為“法律之光”。

　　2、羅馬法復興的高潮，評論法學派的興起及貢獻。

　　評論法學派也叫后期注釋法學派（注釋法學派亦稱前期注釋法學派），他們不限于對羅馬法本身的研究和理解，而是根據(jù)時代需要，把羅馬法的材料綜合起來進行理論上的探討，并把羅馬法的原則與制度適用到各種社會關系中去，把六七百年前的羅馬法轉化為當前適用的法律，實現(xiàn)了復興羅馬法的根本目的。

　　3、羅馬法復興在意大利外的傳播

　　羅馬法復興從意大利興起后，很快擴展到法、德、英等西歐各國，到16世紀，法國取得了研究羅馬法的全歐領導地位，1495年德意志皇帝正式宣布羅馬法為帝國普通法。

　　總之，西歐羅馬法“復興”最初以意大利波倫亞為中心開展起來，首先登上舞臺的是注釋法學派，其貢獻是研究和傳播羅馬法；13世紀中期后，評論法學派取代注釋法學派地位，其作用在于通過研究把羅馬法運用于實際，使羅馬法和社會生活結合起來；研究和采用羅馬法的運動從意大利向西歐各國發(fā)展，16世紀法國取得了全歐的領導地位。

　　四、羅馬法復興的意義

　　1、有利于民族統(tǒng)一國家的形成。羅馬法為加強王權，消除割據(jù)勢力提供了法律武器；形成了世俗的法學家階層取代了教會僧侶地位；使商品經(jīng)濟得到順利發(fā)展等。

　　2、促進了法學的發(fā)展。形成了注釋法學派、評論法學派和法國的法學大師，也由英國和大陸各國在繼承羅馬法的區(qū)別，形成了西方兩大法系（羅馬日耳曼法系和英美法系）的劃分。為資本主義經(jīng)濟的成長提供了現(xiàn)成的法律形式。

　　3、為新興的資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。17、18世紀新興資產(chǎn)階級創(chuàng)立的近代自然法學說可追溯到羅馬法學家關于自然法的思想，而“法律面前人人平等”的口號，則是從羅馬法中自由人在私法關系上的平等原則而來的。

　　第二節(jié)  城市法和商法

　　城市法和商法（海商法）是隨著城市的出現(xiàn)而形成和發(fā)展起來的。商法比一般城市法存在的時期長的多，15、16世紀以后隨著中央集權民族統(tǒng)一國家的形成，城市法停止存在和發(fā)展，而商法仍存在并以國家法的形式延續(xù)到近現(xiàn)代。

　　一、城市法

　　1、中世紀西歐自治城市的出現(xiàn)與城市法的形成

　　城市法是指中世紀西歐城市中形成、發(fā)展、適用的法律體系，其內容一般涉及商業(yè)、貿易、征稅、城市自治及城市居民的法律地位等。它不是統(tǒng)一的國內法，也不是統(tǒng)一的國際法，它是西歐中世紀法律的重要組成部分。

　　2、城市法的淵源

　　A、特許狀。是國王、教俗封建主承認自己領地上城市的自治地位，及與自治地位相聯(lián)系的其他權利的法律文書。被稱為“人民憲章”，被看作市民自由的“保護神”。

　　B、城市立法。城市獲得自治權后，由市民代表所組成的市議會不僅行使最高行政權和司法權，而且行使立法權，頒布各種法令，成為城市法的一種行政權淵源。

　　C、行會章程。在中世紀城市中，商人和手工業(yè)者為了共同維護自己的利益，建立了行會，每一行會由同一行業(yè)的商人和手工業(yè)者組成。行會章程由會員大會制定和通過，對行會組織和制度作詳細規(guī)定，支配著城市基本群眾的生產(chǎn)和生活，行會代表是市議會不可缺的組成部分，因而行會章程實際具有法律效力，成為城市法的重要淵源。

　　D、習慣和判例。由于市議會指制定的法律不完善，市民在長期生活中形成的各種習慣和城市法院的判例在城市法中占重要地位。

　　3、城市法的基本內容

   城市法內容雖很豐富，但沒形成涉及所有社會關系的獨立法律體系，如婚姻家庭關系統(tǒng)一適用教會法，叛國、謀反等由領主或王室法院審判，都不適用城市法院。

　　A、市民身份。市民在人身上是自由和平等的，承認市民享有自由權是特許狀的重要內容，諺語說“城市的空氣使人自由”。但市民存在財產(chǎn)上的不平等，及行會內部新的等級制。

　　B、城市機關的組織。完全自治權的城市，包括城市共和國和城市公社，市議會是最高管理機構，由選舉產(chǎn)生。但市議會主席和其他官吏由大商人、高利貸者、房產(chǎn)主和城市土地所有者壟斷。

　　C、行會組織。加入行會有嚴格的資格條件限制，工匠資格要經(jīng)過很長的學徒期；行會對產(chǎn)品有嚴格標準，以防止同行業(yè)間的競爭；行會實行互助，會員須交會費；行會選舉行長，并設監(jiān)察人員監(jiān)督會員并制裁違反章程者。

　　D、在所有權和債權方面，動產(chǎn)地位日益重要，土地也成為所有權的一般客體，可以流通。城市法取消了阻礙工商業(yè)發(fā)展的各種封建特權。承認契約雙方地位平等，契約生效條件是雙方當事人的同意，婦女有權定立契約，契約種類不斷增多。

　　此外，刑法和訴訟法也有許多不同于封建法律的制度。如廢除等級特權原則、宣誓保證人、神明裁判、決斗裁判和贖罪金等。

　　總之，城市法產(chǎn)生于封建社會受之影響，具有封建性因素，但本質同封建制度對立。它與羅馬法“復興”及商法發(fā)展一起對近代資本主義法律誕生起了促進作用。

　　二、商法

　　1、西歐商法的形成

   A、商法在中世紀形成為獨立法律部門的原因。商法作為一獨立的法律部門，形成于10-12世紀，但法規(guī)卻可追溯到很早的古代。古巴比倫、希臘和羅馬都有發(fā)達的商法。古巴比倫的腓尼基被認為是海商法開始之地，漢穆拉比法典有許多商業(yè)交換的規(guī)定，希臘的羅德島有“海的主人”之稱，海商法在此進一步發(fā)展，羅馬法是地中海區(qū)域商法和海商法的集大成者。但以上商法都沒有成為獨立法律部門。古巴比倫是諸法合體，無法律部門劃分，自然談不上獨立商法。羅馬法本身是商化的法律，完全能滿足商業(yè)需要，沒有必要有獨立商法。但到10-12世紀，封建習慣法本質上同商業(yè)發(fā)展對立，阻礙商業(yè)發(fā)展，客觀上就產(chǎn)生了在普通法外發(fā)展獨立商法的必要。

　　B、10-12世紀商法在自治城市中形成。商法首先在意大利形成，法國、德意志和西班牙都受意大利商法的影響，從此意義說，意大利商法為中世紀西歐各國商法的“母法”。

　　意大利商法是在包括在羅馬法中的古地中海各地商業(yè)和海上貿易習慣的基礎上發(fā)展起來的。因為羅馬法作為整體在西歐中斷后，某些原則作為地方商業(yè)習慣J繼續(xù)存在下來。到意大利商業(yè)復興，城市再崛起時，這些商業(yè)習慣恢復起來，成為中世紀商法的基礎。

　　C、商法是一種習慣法。商法是長期商業(yè)和海上貿易實踐中形成的習慣所構成，并由商業(yè)法院和海上法院的判決加以固定，商法和海商法的匯編也只是習慣法和判例的記載，國家加以認可而已。

　　2、商法的發(fā)展

　　中世紀商法的發(fā)展經(jīng)歷了共同商法時期（各地區(qū)、各城市共同適用的商法）和國家商法（主權國家認可、編纂和實行的商法）時期。

　　A、共同商法時期（10-16世紀），各城市的商業(yè)習慣雖以羅馬法為基礎，但有若干差別帶來不便，于是產(chǎn)生了各城市和地區(qū)都適用的共同商法。不是另外制定，而是消除差別，使商業(yè)規(guī)則大體統(tǒng)一起來。如設立混合法庭、城市間訂立條約或建立同盟、制定共同商法法規(guī)等。

　　共同商法時期，許多在海商法領域起領導作用的城市編纂的法典，主要有：10世紀意大利的阿馬爾菲法典，13世紀西班牙的康梭拉多法典，13世紀奧內隆法典，13世紀的威士比法典。這些法典都是海上習慣和海商判例的匯編。

　　B、國家商法時期（17、18世紀），16世紀西歐封建制度瓦解、資本主義成長，立法司法權統(tǒng)一到國王政府手中，商法由共同商法轉變?yōu)閲遥▏鴥龋┥谭?，大量制定頒布普通法、商法和海商法法典，使共同商法發(fā)展為各國的國內法。

　　國家商法開始于16世紀，最早的一部國家商法典是1561年丹麥國王弗里德利克二世頒布的海商法典，但高潮在17世紀，如路易十四法國1673商法典和1681海商法