自考“民事訴訟法”筆記（75）

　　第二十九章　涉外民事訴訟管轄

　　第一節(jié)　確定涉外民事訴訟管轄的原則

　　所謂確定涉外民事訴訟管轄的原則就是指一個涉外案件由于涉及到了各方的各個國家的因素，比如主體方面有涉外因素，客體方面有涉外因素，內(nèi)容方面有涉外因素，那么這里有一個問題就是說，一個國家的法院究竟有沒有權(quán)利來審理這個案件。

　　譬如說一個美國人跟一個法國人打官司，合同訴訟的爭議點(diǎn)在于合同是否有效，這個合同是在英國簽訂的，是在美國履行的，同時合同標(biāo)的物是在加拿大，也就是說這個合同當(dāng)中所有因素都有涉外因素，但是沒有一個因素是與中國有關(guān)系的，那么此時中國的法院能不能夠?qū)徖泶税讣?？這個問題就是涉外民事訴訟的管轄問題。所以涉外民事訴訟的管轄問題所解決的就是中國的法院有權(quán)審理什么樣的案件，而什么樣的案件中國的法院是無權(quán)審理的。

　　一、屬地管轄權(quán)原則

　　即以當(dāng)事人的住所地、居所地或事物的存在地等作為管轄權(quán)的連接因素而形成的原則。換言之，只要這個案件當(dāng)中有一方當(dāng)事人的住所地或者居所地在法院所在國，或者說這個案件的標(biāo)的物在法院所在國，那么這個國家的法院就能夠?qū)@個案件進(jìn)行審理，這個國家的法院就對這個案件取得了管轄權(quán)。

　　二、屬人管轄權(quán)原則

　　是指以當(dāng)事人的國籍作為管轄的連接因素而行使管轄權(quán)的原則。換言之就是當(dāng)事人雙方當(dāng)中的一方或者雙方是具有法院所在國的國籍的，那么這個國家的法院就有權(quán)管轄這個案件。比如說一個中國的公民在美國跟一個美國的公民簽訂了一個合同，合同的簽訂地在美國，合同履行地也是在美國，同時合同的糾紛也發(fā)生在美國，根據(jù)屬人管轄原則，由于案件的一方當(dāng)事人是中國人，所以中國法院也能夠管轄這個案件。我國目前并沒有采用屬人管轄權(quán)原則，而是采用屬地管轄權(quán)原則。

　　三、實際控制管轄權(quán)原則

　　一般是英美法系國家所普遍采用的原則，意思是說法院對于涉外民事案件是否具有管轄權(quán)，就看它能否對被告或者財產(chǎn)實行直接的控制，能否做出有效的裁判。

　　第二節(jié)　涉外民事訴訟中管轄的種類

　　一、涉外民事訴訟的普通管轄

　　相當(dāng)于國內(nèi)民事訴訟當(dāng)中的一般地域管轄。沒有特別規(guī)定，仍適用民事訴訟法一般管轄的規(guī)定，只要被告在中國有住所，中國法院即有管轄權(quán)。

　　二、涉外民事訴訟的特殊地域管轄

　　是指不以被告的住所地作為法院管轄的連接點(diǎn)，而以案件的其他事實因素作為連接點(diǎn)。如果被告在中國領(lǐng)域之內(nèi)沒有住所地，中國法院要行使管轄權(quán)的話，就要看一看是否符合特殊地域管轄的規(guī)定。特殊地域管轄在中國有四種情況：

　　1.以行為地作為連接因素行使管轄權(quán)，即合同在我國簽訂或履行、侵權(quán)行為或者其他損害結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)；

　　2.以訴訟標(biāo)的物所在地作為連接因素行使管轄權(quán)，即雙方當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)在我國領(lǐng)域內(nèi)；

　　3.以被告可供扣押的財產(chǎn)所在地作為連接因素行使管轄權(quán)，即被告有財產(chǎn)在我國領(lǐng)域內(nèi)可供扣押；

　　4.被告在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，以機(jī)構(gòu)所在地作為連接因素行使管轄權(quán)。

　　三、協(xié)議管轄

　　與國內(nèi)協(xié)議管轄相比，涉外協(xié)議管轄有兩項很大的區(qū)別：

　　第一項區(qū)別：國內(nèi)的協(xié)議管轄要求管轄法院與案件必須有密切的聯(lián)系，但是在涉外案件當(dāng)中并不要求管轄的法院與案件有聯(lián)系，換言之，雙方當(dāng)事人可以在中國境內(nèi)選擇任何一個法院作為管轄法院；

　　第二項區(qū)別：是指在國內(nèi)訴訟協(xié)議當(dāng)中，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的協(xié)議方式必須是采用明示的方式，一般是指書面的方式。但是在涉外民事訴訟當(dāng)中，可以采用默示的方式，也就是說原被告雙方可以沒有書面的管轄協(xié)議，只要原告一方在某一個法院起訴之后，被告一方在答辯期內(nèi)沒有提出管轄權(quán)異議，或者直接來應(yīng)訴了，那么這時候被告就是以他的行為，以默示的方式接受了法院的管轄。那么此時法院就可以視為原被告之間存在一個默示的管轄協(xié)議。

　　涉外民事訴訟當(dāng)中的協(xié)議管轄要受到下列條件的限制：

　　1.當(dāng)事人之間的協(xié)議管轄僅限于涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛，人身糾紛案件是不能夠協(xié)議管轄的；

　　2.當(dāng)事人之間的約定管轄協(xié)議只能為書面形式，口頭協(xié)議無效；

　　3.當(dāng)事人協(xié)議約定的管轄法院，必須是與爭議有實際聯(lián)系的法院，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、被告可供扣押財產(chǎn)所在地或其代表機(jī)構(gòu)所在地法院作為協(xié)議管轄法院；

　　4.當(dāng)事人協(xié)議選擇法院不得改變我國關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定；

　　5.當(dāng)事人只能約定第一審民事案件的管轄法院，不能約定第二審和再審法院。

　　四、專屬管轄

　　在我國國內(nèi)民事訴訟當(dāng)中已經(jīng)規(guī)定了有三大類專屬管轄，專屬管轄的案件只能夠由法律規(guī)定的法院來管轄，而不能夠協(xié)議管轄。

　　我國《民事訴訟法》第246條規(guī)定：因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。

　　舉例：有一個美國人跟一個中國人共同投資開辦了一個中外合資企業(yè)（A企業(yè)），這個A企業(yè)本身是一個國內(nèi)企業(yè)，如果此時這個中外合資企業(yè)跟另外一個國內(nèi)企業(yè)B發(fā)生糾紛，因為主體方面都是沒有涉外因素的，所以這兩者之間的糾紛就屬于一個國內(nèi)糾紛。但是，如果這個案件的原因不是因為這個企業(yè)跟其它企業(yè)發(fā)生糾紛，而是因為美國投資者和中國投資者圍繞著這么一份中外合資企業(yè)合同而發(fā)生糾紛的話，那么這個案件就叫做與中外合資企業(yè)合同有關(guān)的糾紛。所以這個案件是一個涉外案件。根據(jù)我國涉外民事訴訟法的規(guī)定它是屬于專屬管轄的。那么所謂專屬管轄就是指這種案件只能夠由中國法院來審理。

　　那么如果這個案件沒有在中國法院審理會有什么后果呢，假設(shè)美國人在美國起訴了中國人，那么最終美國法院判決中國人敗訴，那么這時候這個美國人就要來執(zhí)行中國人的財產(chǎn)，而中國人的財產(chǎn)全部都在境內(nèi)，所以美國人要執(zhí)行中國人的財產(chǎn)的話，他就必須到中國的法院來申請承認(rèn)與執(zhí)行美國的判決。但是由于這個案件是屬于專屬管轄的，根據(jù)中國的法律規(guī)定，這個案件只能夠由中國法院審理，但是現(xiàn)在這個案件卻在美國審理了，所以中國法院面對這份判決書，會認(rèn)為該判決由于違反了中國的專屬管轄而成為一個無效的判決，所以中國的法院是不會承認(rèn)和執(zhí)行的。