自考“民事訴訟法”筆記（75）

　　第二十九章　涉外民事訴訟管轄

　　第一節(jié)　確定涉外民事訴訟管轄的原則

　　所謂確定涉外民事訴訟管轄的原則就是指一個(gè)涉外案件由于涉及到了各方的各個(gè)國(guó)家的因素，比如主體方面有涉外因素，客體方面有涉外因素，內(nèi)容方面有涉外因素，那么這里有一個(gè)問題就是說，一個(gè)國(guó)家的法院究竟有沒有權(quán)利來審理這個(gè)案件。

　　譬如說一個(gè)美國(guó)人跟一個(gè)法國(guó)人打官司，合同訴訟的爭(zhēng)議點(diǎn)在于合同是否有效，這個(gè)合同是在英國(guó)簽訂的，是在美國(guó)履行的，同時(shí)合同標(biāo)的物是在加拿大，也就是說這個(gè)合同當(dāng)中所有因素都有涉外因素，但是沒有一個(gè)因素是與中國(guó)有關(guān)系的，那么此時(shí)中國(guó)的法院能不能夠?qū)徖泶税讣兀窟@個(gè)問題就是涉外民事訴訟的管轄問題。所以涉外民事訴訟的管轄問題所解決的就是中國(guó)的法院有權(quán)審理什么樣的案件，而什么樣的案件中國(guó)的法院是無權(quán)審理的。

　　一、屬地管轄權(quán)原則

　　即以當(dāng)事人的住所地、居所地或事物的存在地等作為管轄權(quán)的連接因素而形成的原則。換言之，只要這個(gè)案件當(dāng)中有一方當(dāng)事人的住所地或者居所地在法院所在國(guó)，或者說這個(gè)案件的標(biāo)的物在法院所在國(guó)，那么這個(gè)國(guó)家的法院就能夠?qū)@個(gè)案件進(jìn)行審理，這個(gè)國(guó)家的法院就對(duì)這個(gè)案件取得了管轄權(quán)。

　　二、屬人管轄權(quán)原則

　　是指以當(dāng)事人的國(guó)籍作為管轄的連接因素而行使管轄權(quán)的原則。換言之就是當(dāng)事人雙方當(dāng)中的一方或者雙方是具有法院所在國(guó)的國(guó)籍的，那么這個(gè)國(guó)家的法院就有權(quán)管轄這個(gè)案件。比如說一個(gè)中國(guó)的公民在美國(guó)跟一個(gè)美國(guó)的公民簽訂了一個(gè)合同，合同的簽訂地在美國(guó)，合同履行地也是在美國(guó)，同時(shí)合同的糾紛也發(fā)生在美國(guó)，根據(jù)屬人管轄原則，由于案件的一方當(dāng)事人是中國(guó)人，所以中國(guó)法院也能夠管轄這個(gè)案件。我國(guó)目前并沒有采用屬人管轄權(quán)原則，而是采用屬地管轄權(quán)原則。

　　三、實(shí)際控制管轄權(quán)原則

　　一般是英美法系國(guó)家所普遍采用的原則，意思是說法院對(duì)于涉外民事案件是否具有管轄權(quán)，就看它能否對(duì)被告或者財(cái)產(chǎn)實(shí)行直接的控制，能否做出有效的裁判。

　　第二節(jié)　涉外民事訴訟中管轄的種類

　　一、涉外民事訴訟的普通管轄

　　相當(dāng)于國(guó)內(nèi)民事訴訟當(dāng)中的一般地域管轄。沒有特別規(guī)定，仍適用民事訴訟法一般管轄的規(guī)定，只要被告在中國(guó)有住所，中國(guó)法院即有管轄權(quán)。

　　二、涉外民事訴訟的特殊地域管轄

　　是指不以被告的住所地作為法院管轄的連接點(diǎn)，而以案件的其他事實(shí)因素作為連接點(diǎn)。如果被告在中國(guó)領(lǐng)域之內(nèi)沒有住所地，中國(guó)法院要行使管轄權(quán)的話，就要看一看是否符合特殊地域管轄的規(guī)定。特殊地域管轄在中國(guó)有四種情況：

　　1.以行為地作為連接因素行使管轄權(quán)，即合同在我國(guó)簽訂或履行、侵權(quán)行為或者其他損害結(jié)果發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)；

　　2.以訴訟標(biāo)的物所在地作為連接因素行使管轄權(quán)，即雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)；

　　3.以被告可供扣押的財(cái)產(chǎn)所在地作為連接因素行使管轄權(quán)，即被告有財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)可供扣押；

　　4.被告在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，以機(jī)構(gòu)所在地作為連接因素行使管轄權(quán)。

　　三、協(xié)議管轄

　　與國(guó)內(nèi)協(xié)議管轄相比，涉外協(xié)議管轄有兩項(xiàng)很大的區(qū)別：

　　第一項(xiàng)區(qū)別：國(guó)內(nèi)的協(xié)議管轄要求管轄法院與案件必須有密切的聯(lián)系，但是在涉外案件當(dāng)中并不要求管轄的法院與案件有聯(lián)系，換言之，雙方當(dāng)事人可以在中國(guó)境內(nèi)選擇任何一個(gè)法院作為管轄法院；

　　第二項(xiàng)區(qū)別：是指在國(guó)內(nèi)訴訟協(xié)議當(dāng)中，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的協(xié)議方式必須是采用明示的方式，一般是指書面的方式。但是在涉外民事訴訟當(dāng)中，可以采用默示的方式，也就是說原被告雙方可以沒有書面的管轄協(xié)議，只要原告一方在某一個(gè)法院起訴之后，被告一方在答辯期內(nèi)沒有提出管轄權(quán)異議，或者直接來應(yīng)訴了，那么這時(shí)候被告就是以他的行為，以默示的方式接受了法院的管轄。那么此時(shí)法院就可以視為原被告之間存在一個(gè)默示的管轄協(xié)議。

　　涉外民事訴訟當(dāng)中的協(xié)議管轄要受到下列條件的限制：

　　1.當(dāng)事人之間的協(xié)議管轄僅限于涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，人身糾紛案件是不能夠協(xié)議管轄的；

　　2.當(dāng)事人之間的約定管轄協(xié)議只能為書面形式，口頭協(xié)議無效；

　　3.當(dāng)事人協(xié)議約定的管轄法院，必須是與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的法院，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、被告可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地或其代表機(jī)構(gòu)所在地法院作為協(xié)議管轄法院；

　　4.當(dāng)事人協(xié)議選擇法院不得改變我國(guó)關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定；

　　5.當(dāng)事人只能約定第一審民事案件的管轄法院，不能約定第二審和再審法院。

　　四、專屬管轄

　　在我國(guó)國(guó)內(nèi)民事訴訟當(dāng)中已經(jīng)規(guī)定了有三大類專屬管轄，專屬管轄的案件只能夠由法律規(guī)定的法院來管轄，而不能夠協(xié)議管轄。

　　我國(guó)《民事訴訟法》第246條規(guī)定：因在中華人民共和國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國(guó)人民法院管轄。

　　舉例：有一個(gè)美國(guó)人跟一個(gè)中國(guó)人共同投資開辦了一個(gè)中外合資企業(yè)（A企業(yè)），這個(gè)A企業(yè)本身是一個(gè)國(guó)內(nèi)企業(yè)，如果此時(shí)這個(gè)中外合資企業(yè)跟另外一個(gè)國(guó)內(nèi)企業(yè)B發(fā)生糾紛，因?yàn)橹黧w方面都是沒有涉外因素的，所以這兩者之間的糾紛就屬于一個(gè)國(guó)內(nèi)糾紛。但是，如果這個(gè)案件的原因不是因?yàn)檫@個(gè)企業(yè)跟其它企業(yè)發(fā)生糾紛，而是因?yàn)槊绹?guó)投資者和中國(guó)投資者圍繞著這么一份中外合資企業(yè)合同而發(fā)生糾紛的話，那么這個(gè)案件就叫做與中外合資企業(yè)合同有關(guān)的糾紛。所以這個(gè)案件是一個(gè)涉外案件。根據(jù)我國(guó)涉外民事訴訟法的規(guī)定它是屬于專屬管轄的。那么所謂專屬管轄就是指這種案件只能夠由中國(guó)法院來審理。

　　那么如果這個(gè)案件沒有在中國(guó)法院審理會(huì)有什么后果呢，假設(shè)美國(guó)人在美國(guó)起訴了中國(guó)人，那么最終美國(guó)法院判決中國(guó)人敗訴，那么這時(shí)候這個(gè)美國(guó)人就要來執(zhí)行中國(guó)人的財(cái)產(chǎn)，而中國(guó)人的財(cái)產(chǎn)全部都在境內(nèi)，所以美國(guó)人要執(zhí)行中國(guó)人的財(cái)產(chǎn)的話，他就必須到中國(guó)的法院來申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行美國(guó)的判決。但是由于這個(gè)案件是屬于專屬管轄的，根據(jù)中國(guó)的法律規(guī)定，這個(gè)案件只能夠由中國(guó)法院審理，但是現(xiàn)在這個(gè)案件卻在美國(guó)審理了，所以中國(guó)法院面對(duì)這份判決書，會(huì)認(rèn)為該判決由于違反了中國(guó)的專屬管轄而成為一個(gè)無效的判決，所以中國(guó)的法院是不會(huì)承認(rèn)和執(zhí)行的。