自考“民事訴訟法”筆記（65）

　　第二十四章　執(zhí)行程序概述

　　第一節(jié)　執(zhí)行和執(zhí)行程序

　　一、民事執(zhí)行的概念和特征

　　1.概念：民事執(zhí)行是指人民法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)以生效的民事法律文書(shū)為依據(jù)，依法運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力量，采取強(qiáng)制性的執(zhí)行措施迫使不履行義務(wù)的當(dāng)事人履行義務(wù)，實(shí)現(xiàn)生效法律文書(shū)確定的內(nèi)容的活動(dòng)。

　　2.特征：

　　（1）

　　執(zhí)行機(jī)構(gòu)的特定性；

　　執(zhí)行并不是說(shuō)什么機(jī)構(gòu)都可以去進(jìn)行，只有法院內(nèi)部的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，才進(jìn)行民事執(zhí)行活動(dòng)。法院內(nèi)部的執(zhí)行機(jī)構(gòu)一般說(shuō)是執(zhí)行局或者是執(zhí)行廳。

　　（2）執(zhí)行根據(jù)的有效性；

　　執(zhí)行根據(jù)就是指法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)據(jù)以進(jìn)行執(zhí)行活動(dòng)的一個(gè)生效的法律文書(shū)，這個(gè)法律文書(shū)必須是具有效力的。比如：一審當(dāng)中法院判決原告勝訴，被告敗訴，這時(shí)，如果上訴期還沒(méi)有過(guò)，一審的法律文書(shū)是沒(méi)有生效的。只有一審上訴期已經(jīng)過(guò)了，沒(méi)有當(dāng)事人提起上訴的時(shí)候，一審判決書(shū)才能夠生效，這時(shí)如果一個(gè)當(dāng)事人，拿著一份一審的判決書(shū)去要求人民法院幫他執(zhí)行，這時(shí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)在受理了執(zhí)行申請(qǐng)的時(shí)候，還要求當(dāng)事人拿著一審判決書(shū)到原來(lái)的審判庭，蓋一個(gè)章，上面寫(xiě)著“本判決已經(jīng)生效”因?yàn)樽鳛閳?zhí)行機(jī)構(gòu)，搞不清楚一審判決書(shū)是否生效了，因?yàn)橐粚徟袥Q是可以上訴的，強(qiáng)調(diào)執(zhí)行的根據(jù)必須是有效的。

　　（3）執(zhí)行手段的強(qiáng)制性；

　　執(zhí)行主要是解決那些執(zhí)行債務(wù)人不自覺(jué)履行債務(wù)的情況。由于他不自覺(jué)履行債務(wù)，法院只能夠采取強(qiáng)制手段。

　?。?）執(zhí)行程序的法定性。

　　執(zhí)行既要堅(jiān)固執(zhí)行債權(quán)人的利益，也要堅(jiān)固執(zhí)行債務(wù)人的利益。同時(shí)執(zhí)行也要維護(hù)一個(gè)國(guó)家法律秩序的穩(wěn)定，所以我們強(qiáng)調(diào)執(zhí)行的過(guò)程要文明，而執(zhí)行的過(guò)程要想文明時(shí)，只能依靠一些法定的程序來(lái)保證它。

　　二、執(zhí)行程序的啟動(dòng)條件

　　1.法律文書(shū)已經(jīng)生效；

　　2.法律文書(shū)必須具有給付內(nèi)容；

　　法律文書(shū)中必須明確載明債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人交付一定的財(cái)產(chǎn)或者債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行一定的行為，這們的法律文書(shū)才是叫做有給付內(nèi)容的法律文書(shū)。比如：判決書(shū)當(dāng)中，簡(jiǎn)單的判決原被告雙方要離婚，但是原被告雙方既沒(méi)有子女又沒(méi)有財(cái)產(chǎn)要分割，這樣一來(lái)這個(gè)判決書(shū)就不具有給付內(nèi)容。只有判決書(shū)中具有給付內(nèi)容的，比如：判決被告向原告支付人民幣1000元，判決被告應(yīng)該把他的子女交給原告來(lái)?yè)狃B(yǎng)，只有這樣的法律文書(shū)才是具有給付內(nèi)容的，法院才具有執(zhí)行的必在性。因此，凡是具有給付、凡是需要強(qiáng)制執(zhí)行的訴，它肯定是有包含了給付的內(nèi)容。

　　3.債務(wù)人拒不履行債務(wù)；

　　強(qiáng)制執(zhí)行是要運(yùn)用國(guó)家的資源的，如果這個(gè)債務(wù)人自動(dòng)自覺(jué)的把錢(qián)交給了原告，法院就沒(méi)有必要強(qiáng)制執(zhí)行了。強(qiáng)制執(zhí)行有一個(gè)前提條件：債務(wù)人不自覺(jué)的履行債務(wù)。

　　三、執(zhí)行的立法例

　　各國(guó)做法不一，我國(guó)將執(zhí)行程序規(guī)定在民事訴訟法典當(dāng)中，是民事訴訟法的特別法。現(xiàn)今正談?wù)搯为?dú)制定執(zhí)行法典。

　　第二節(jié)　執(zhí)行的原則

　　一、依法執(zhí)行原則

　　1. 執(zhí)行根據(jù)的有效性；

　　2. 執(zhí)行必須嚴(yán)格依照法定的方式開(kāi)始；

　　根據(jù)我國(guó)的民訴法的規(guī)定，執(zhí)行的開(kāi)始有兩種法定方式。第一種是以當(dāng)事人的申請(qǐng)而啟動(dòng)；第二種由法院依照職權(quán)決定主動(dòng)的把案件移交給執(zhí)行機(jī)構(gòu)來(lái)進(jìn)行執(zhí)行。兩種情況一個(gè)是原則，一個(gè)是例外。原則上，必須要根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，法院才能夠執(zhí)行。而例外的情況，當(dāng)事人不申請(qǐng)的話，法院也可以把案件移交執(zhí)行廳來(lái)執(zhí)行。這兩種方法構(gòu)成了我國(guó)法定執(zhí)行的啟動(dòng)方式。

　　3. 執(zhí)行必須嚴(yán)格依法定的程序和步驟進(jìn)行。

　　比如：法院到被執(zhí)行人家中，去執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)首先向被執(zhí)行人宣讀執(zhí)行裁定書(shū)。然后說(shuō)服教育被執(zhí)行人，如果他還是不聽(tīng)，才能夠進(jìn)行執(zhí)行；在執(zhí)行過(guò)程當(dāng)中應(yīng)該對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行登記，然后要有有關(guān)的當(dāng)事人簽名。而財(cái)產(chǎn)被登記之后拿回法院之后還要進(jìn)行法定的評(píng)估和拍賣(mài)。用拍賣(mài)所得的價(jià)款來(lái)償還債務(wù)。每個(gè)環(huán)節(jié)和每個(gè)步驟必須要嚴(yán)格根據(jù)法律的規(guī)定來(lái)進(jìn)行，否則會(huì)損害被執(zhí)行人的合法權(quán)益。

　　二、執(zhí)行標(biāo)的有限原則

　　1. 人身不能成為執(zhí)行的標(biāo)的，執(zhí)行標(biāo)的僅陷于行為和財(cái)產(chǎn)。

　　比如，通過(guò)白毛女的故事，我們可以知道要用喜兒的人身來(lái)償還債務(wù)。在社會(huì)主義是不能用人身成為執(zhí)行的標(biāo)的的。在當(dāng)代的外國(guó)存在一種制度叫做錢(qián)債獄。

　　所謂錢(qián)債獄是指，如果一個(gè)人欠錢(qián)的話，而又還不起，欠錢(qián)可以轉(zhuǎn)化成坐牢，也就是說(shuō)用坐牢的方式來(lái)還錢(qián)。在錢(qián)債獄當(dāng)中，欠錢(qián)對(duì)于金錢(qián)的執(zhí)行會(huì)轉(zhuǎn)化成對(duì)于人身自由的執(zhí)行。也就是說(shuō)坐完牢之后，錢(qián)就不用還了。但是我們剛才所學(xué)習(xí)的那種用拘留的方式的來(lái)對(duì)付那種拒不履行金錢(qián)債務(wù)的當(dāng)事人。拘留完之后，金錢(qián)債務(wù)的數(shù)額并不會(huì)發(fā)生任何的變化。也就是說(shuō)拘留是不能夠抵債的。這就表明我國(guó)的強(qiáng)制措施并不是一種錢(qián)債獄，而只是民事訴訟當(dāng)中對(duì)那些防害民事訴訟行為的一種強(qiáng)制措施，是不能抵債的。

　　2. 對(duì)財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行必須為被執(zhí)行人保留必要的生活必須。

　　如果被執(zhí)行人名下只有一套房屋，并且被執(zhí)行人目前正住在這個(gè)房屋里面。這個(gè)房屋是不能夠被執(zhí)行的。如果房屋執(zhí)行掉的話，這個(gè)被執(zhí)行人就會(huì)無(wú)家可歸了。

　　三、全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的原則

　　保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益除了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益之外，我們還應(yīng)該保護(hù)債務(wù)人的合法權(quán)益。

　　四、說(shuō)服教育與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合的原則

　　法院的工作人員在執(zhí)行之前應(yīng)該對(duì)被執(zhí)行人員進(jìn)行一個(gè)充分的說(shuō)服教育，只有在說(shuō)服教育沒(méi)有效果的情況下面，法院才能夠?qū)@個(gè)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

　　五、法院執(zhí)行與協(xié)助執(zhí)行相結(jié)合原則

　　協(xié)助執(zhí)行是指一些社會(huì)上的單位，如果法院要他們配合執(zhí)行時(shí)，他們應(yīng)該主動(dòng)的依法配合法院進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。比如：銀行，如果法院到銀行要查封、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)時(shí)，銀行應(yīng)該主動(dòng)的配合法院來(lái)查詢(xún)被執(zhí)行人的賬戶(hù)、凍結(jié)賬戶(hù)或者直接的劃撥存款。如果銀行違背了這項(xiàng)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的話，銀行的行為就會(huì)被視為一種妨害民事訴訟強(qiáng)制措施的行為，是會(huì)受到法院的制裁的。（罰款以及對(duì)有關(guān)責(zé)任人進(jìn)行拘留）

　　重點(diǎn)掌握第二項(xiàng)原則：執(zhí)行標(biāo)的有限原則的具體表現(xiàn)，同時(shí)應(yīng)該把這五項(xiàng)原則作為簡(jiǎn)答題記下來(lái)。