2010年湖北成人高考專升本民法真題及答案

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　一、選擇題：1～30小題，每小題2分。共60分。在每小題給出的四個選項中。選出一項最符合題目要求的，將所選項前的字母填涂在答題卡相應題號的信息點上。

　　1、下列社會關系中，由民法調(diào)整的是()

　　A、甲與乙之間的戀愛關系B、丙與丁之間的租賃關系

　　C、稅務機關與納稅人之間的稅收關系D、房地產(chǎn)公司與其銷售部門之間的管理關系

　　【答案】B

　　【名師點評】本題的考核知識點是民法的調(diào)整對象。我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的人身關系和財產(chǎn)關系。關于民法的調(diào)整對象，一是要正確理解平等主體的含義(即指參加民事法律關系地位平等的當事人);二是要認真把握民法只調(diào)整社會關系中的人身關系和財產(chǎn)關系，像行政關系、管理關系、道德關系并不由民法來調(diào)整。這樣的問題考試經(jīng)常考，學校保過班講義中多次提及此知識點，雖然簡單，但是要認真掌握。需要比如2009年試題中就出現(xiàn)了類似的一道題。

　　1.下列社會關系中，屬于民事法律關系的是()

　　A.甲因違反交通規(guī)則被罰款 B.乙在銀行存款C.丙代甲交作業(yè)D.丁向稅務機關繳納稅款

　　【答案】B

　　【名師解析】本題考查的是民法、民事法律關系的概念。民法是調(diào)整平等主體之間的人身關系和草產(chǎn)關系的法律規(guī)范的總和。民事法律關系是平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。

　　2、甲在商場看中一件毛衣。標牌上的英文顯示毛衣成分是腈綸。甲不懂英文，便向營業(yè)員詢問，營業(yè)員片其說是羊毛，家遂買下毛衣。商場營業(yè)員的行為違背了民法的()

　　A、平等原則B、公平原則C、誠實信用原則D、禁止權利濫用原則

　　【答案】C

　　【名師點評】本題的考核知識點是民法的基本原則?！睹穹ㄍ▌t》第3、4條規(guī)定了我國民法的五項基本原則，即自愿原則、平等原則、公平原則、等價有償原則和誠實信用原則。關于民法的基本原則，一是要一個原則一個原則的掌握其含義;二是要注意這些原則之間的相通之處，即民法維護公民和法人民事權利的立法目的。誠信原則被奉為民法的帝王條款，它是民事活動中最核心、最基本的原則，老師提醒過學員一定要掌握，并針對這題考核的知識點進行了專項練習。2009年的試題中沒有出現(xiàn)這樣的考題，今年出現(xiàn)了，說明很重要。

　　3、嬰兒出生屬于法律事實中的()

　　A、行為B、合法行為C、事實行為D、事件

　　【答案】D

　　【名師點評】本題的考核知識點是民事法律事實。民事法律事實是能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。按照是否包含當事人的意志，可以把民事法律事實分為事件和行為兩類。事件是指與人的意志無關客觀事實，例如人的出生、死亡、自然災害等;行為是指人的有意識的活動，分為合法行為和不法行為。學校試卷的模擬題中也出過類似這樣的題目，而且2009年試題中就出現(xiàn)了類似的一道題。

　　2.下列選項中，屬于事實行為的是()

　　A.無因管理 B.訂立合同 C.設立遺囑 D.贈與財產(chǎn)

　　【答案】A

　　【名師解析】本題考查的是民事法律關系發(fā)生的原因----民事法律事實。按照發(fā)生的原因是否以人的意志為轉(zhuǎn)移民事法律事實分為行為和事件。按照行為是否是雙方意思表示一致，行為法律行為和事實行為。所以此題為A。

　　4、17周歲的聾啞人王某，以自己的勞動收入為主要生活來源。根據(jù)我國法律規(guī)定，王某應被視為()

　　A、成年人B、無民事行為能力人C、限制民事行為能力人D、完全民事行為能力人

　　【答案】D

　　【名師點評】本題的考核知識點是自然人的民事行為能力。自然人民事行為能力是指自然人通過自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的能力。自然人的民事行為能力的類型分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種。大家要注意的是，自然人民事行為能力的劃分是以年齡作為標準的。在學習中，要準確把握自然人行為能力的含義及各種行為能力人可否獨立實施民事法律行為的規(guī)定。講義第一部分P23頁，有類似的考核知識點講解。2009年的試題中就出現(xiàn)了一道案例題，涉及到自然人民事行為能力的問題。

　　46.孫秀英與16周歲的劉毅是養(yǎng)母與養(yǎng)子關系。孫秀英有兩處住房，其中一處位于市區(qū)臨街，一直閑置。劉毅得知同學的哥哥陳志欲租用臨街房開設小賣部，便主動將閑置房出租給他。劉毅未經(jīng)養(yǎng)母同意，擅自與陳志簽訂了房屋租賃合同，月租金500元，租期5年。隨后，陳志請來裝修工人拆改房屋，裝修店面。孫秀英得知后，立即向陳志提出該房屋租賃合同無效，并要求陳志對房屋恢復原狀，而陳志置之不理。孫秀英訴至人民法院。問：

　　(1)劉毅與陳志所簽訂的房屋租賃合同是否有效?為什么?

　　(2)孫秀英是否有權要求陳志立即停工、恢復原狀?為什么?

　　答案要點：(1)租賃合同無效。(3分)

　　理由：劉毅年僅16周歲，屬限制民事行為能力人，其對租房這樣重大的民事行為，應經(jīng)其法定代理人孫秀英同意或追認后，才具有效力?，F(xiàn)孫秀英明確表示了反對意見，應認定該房屋租賃合同無效。(5分)

　　(2)有權要求立即停工、恢復原狀。(3分)理由：民事法律行為被確認無效后，行為人應承擔相應的法律后果，作為劉毅的法定監(jiān)護人孫秀英，對于因該租賃合同而導致的拆改房屋行為，有權要求陳志立即停工、恢復原狀。(4分)

　　【解析點評】本體考查自然人的行為能力，和承擔民事侵權責任的方式。難度適中。

　　5、根據(jù)我國法律規(guī)定，宣告失蹤的法律后果是()

　　A、被宣告失蹤人的財產(chǎn)由其親屬或朋友代管B、被宣告失蹤人的財產(chǎn)由其繼承人繼承

　　C、被宣告失蹤人與其配偶的婚姻關系自動解除D、被宣告失蹤人所實施的民事行為無效

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是宣告失蹤法律制度。宣告失蹤是自然人下落不明達到法定期限，經(jīng)其利害關系人申請，由法院宣告其為失蹤人的法律制度。在講義中，曾提醒學員要掌握兩項關于這方面的內(nèi)容，一是宣告失蹤的條件(持續(xù)下落不明滿2年、利害關系人申請和依法宣告);二是宣告失蹤的法律后果，即設立財產(chǎn)代管人，管理失蹤人的財產(chǎn)、代為履行財產(chǎn)義務等。對此要注意這項制度和宣告死亡制度的區(qū)別，就是說宣告失蹤只是引起財產(chǎn)的代管關系，而宣告死亡才會引起相應的財產(chǎn)繼承和身份關系的解除等。2009年沒有出題。
 

　　6、某化工廠廠長張某因違紀被免職。張某在任職期間代表企業(yè)所簽訂的合同()

　　A、應繼續(xù)履行B、自動解除C、應中止履行D、經(jīng)新廠長同意方可履行

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是合同效力和合同履行問題。民事法律行為生效后應當履行。在民法中，民事法律行為是一個重要而又有較大難度的問題，是重點也是難點，要深入理解法律行為的成立要件和生效要件，認真學習和掌握每一個概念。2009年的試卷中沒有出什么高分值的題，但是今年出了，說明它的重要性。相關內(nèi)容，保過班講義(1)P128

　　7、甲被乙打傷，甲請求乙承擔民事責任的訴訟時效期間為()

　　A、6個月B、1年C、2年D、4年

　　【答案】B

　　【名師點評】本題的考核知識點是特殊訴訟時效。我國民法通則136條規(guī)定了四種訴訟時效期間為1年的特殊時效：身體受到傷害要求賠償?shù)?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;延付或者拒付租金的;寄存財物被丟失或者損毀的。這樣的問題應該很簡單，但是要特殊記憶。相關題目：保過講義(1)P16頁例題。2009年也考過類似的問題。

　　6.國際貨物買賣合同爭議的訴訟時效期間為()

　　A.1年 B.2年 C.3年 D.4年

　　【答案】D

　　【名師解析】此題考查的是訴訟時效。涉外的訴訟時效是4年。自知道權利受侵害之日起。

　　8、下列選項中，發(fā)生所有權原始取得的是()

　　A、甲從河里釣得魚蝦B、甲從乙處購得汽車C、甲繼承父親的遺產(chǎn)D、甲接受乙贈與的圖書

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是所有權的取得。所有權的取得分為原始取得和繼受取得。原始取得是指所有人最初的、不依靠他人的所有權的存在而取得所有權。主要有六種方式：先占、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物、善意取得、添附和生產(chǎn)。繼受取得是指所有人通過法律行為或法律事件從原所有人處取得所有權。包括買賣、贈與、互易、繼承等。

　　相關題目：押題班講義(1)P70例題3。2009年也出過類似的試題。

　　7.養(yǎng)牛專業(yè)戶申某將一頭患重病的奶牛棄于野外。途經(jīng)此地的岳某將病牛牽回家，請獸醫(yī)治愈。申某得知后，向岳某索要奶牛。則申某()

　　A.有權要求返還奶牛，因為岳某占有奶牛構(gòu)成不當?shù)美?/p>

　　B.有權要求返還奶牛，但應補償岳某所支出的費用

　　C.無權要求返還奶牛，因為其拋棄行為使其喪失所有權

　　D.無權要求返還奶牛，但可請求岳某給予適當補償

　　【答案】C

　　【名師解析】此題考查所有權的喪失及取得制度。所有人自己主動放棄所有權的屬于單方法律行為，可引起所有權的消滅的法律后果，岳某基于先占取得所有權。故選C。

　　9、下列選項中，不屬于添附的是()

　　A、混合B、生產(chǎn)C、加工D、附合

　　【答案】B

　　【名師點評】本題的考核知識點是所有權之原始取得之添附。添附是指不同所有人的物被結(jié)合、混合在一起成為一個新物，或者利用別人之物加工成為新物之事實狀態(tài)。添附主要有下列三種情況：附合、混合和加工。需要大家注意的是，我國目前對添附的法律效力沒有明確的法律規(guī)定，只是《民通意見》第86條進行了這樣的司法解釋：“非產(chǎn)權人在使用他人的財產(chǎn)上增添附屬物，財產(chǎn)所有人同意增添，并就財產(chǎn)返還時附屬物如何處理有約定的，按約定辦理;沒有約定又協(xié)商不成，能夠拆除的，可以責令拆除;不能拆除的，也可以折價歸拆除所有人;造成拆除所有人損失的，應當負賠償責任。”從考點的角度來看，這個問題出的應該是比較偏，很多年沒有出過這樣的問題。相關題目：押題班講義(1)P132例題2

　　10、下列物權的標的僅限于動產(chǎn)的是()

　　A、所有權B、抵押權C、留置權D、質(zhì)權

　　【答案】C

　　【名師點評】本題的考核知識點是物權之擔保物權之留置權。我國《物權法》第二百三十條第一款規(guī)定：“債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。”由此可見，留置財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能成為留置權的客體。大家要注意，考試中經(jīng)常出一些關于擔保物權的標的或者客體問題，所以在復習時要細心區(qū)別。講義(2)P23頁中有詳細的對比表格。比如2009年的試題中就有幾個這樣的問題。

　　8.下列選項中，可以作為抵押財產(chǎn)的是()

　　A.土地所有權 B.學校圖書館 C.使用權有爭議的財產(chǎn) D.船舶

　　【答案】D

　　【名師解析】本題考查的是擔保法中關于抵押物的規(guī)定。

　　9.甲公司向銀行貸款，以自有廠房作抵押，并辦理了抵押登記;以商標權作質(zhì)押，未辦理出質(zhì)登記。則()

　　A.抵押權與質(zhì)權均成立B.抵押權與質(zhì)權均不成立C.抵押權成立，質(zhì)權不成立D.抵押權不成立，質(zhì)權成立

　　【答案】C

　　【名師解析】商標權可以作為質(zhì)押的權利，但是必須進行登記，并且商標權出質(zhì)，質(zhì)權人的權利還有一定的限制。

　　10.下列客體中，不能作為物權客體的是()

　　A.一幢房屋 B.一份買賣合同C.一輛汽車 D.一臺電視機

　　【答案】B

　　【名師解析】此題考查的是物權客體的特征。即客觀物質(zhì)性、可支配性、可使用性。故選B.
 

　　11、下列選項中，屬于用益物權的是()

　　A、宅基地使用權B、自物權C、抵押權D、留置權

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是物權之用益物權。傳統(tǒng)民法中的用益物權主要有地上權、地役權和典權等。地上權如宅基地使用權、國有土地使用權、場地使用權、林地使用權等;地役權是指為了實現(xiàn)自己土地的利益而使用他人土地的權利比如為耕種而在必經(jīng)的他人的土地上修路通行的權利;典權。

　　12、下列財產(chǎn)中，可以設定抵押的是()

　　A、車輛B、土地所有權C、北京大學教學樓D、依法被查封的財產(chǎn)

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是物權之擔保物權之抵押。抵押是債務人或第三人不轉(zhuǎn)移有關財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)作為履行債務的擔保。在抵押法律關系中，確定可以抵押的財產(chǎn)時應當遵循以下四個原則：第一，必須是可以進入市場交易的財產(chǎn)即須為可流通之物;第二，必須是權屬明晰的財產(chǎn);第三，必須是符合社會公共利益的財產(chǎn)即非為法律禁止抵押之物;第四，必須是不可消耗物。押題班講義中重點提及。

　　13、根據(jù)我國合同法，租賃期限在6個月以上的，租賃合同應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，該合同()

　　A、未成立B、未生效C、無效D、應視為不定期租賃合同

　　【答案】D

　　【名師點評】本題的考核知識點是合同法分論之租賃合同。相關題目：保過班講義(2)P24例題1。

　　14、以債的主體人數(shù)為標準，債可以分為()

　　A、單一之債與多數(shù)人之債B、簡單之債與選擇之債

　　C、特定之債與種類之債 D、按份之債與連帶之債

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是債權之債的分類。根據(jù)不同的標準，債可以做不同的分類。在上課時有做表格關于這樣面的分類和區(qū)別。2009年也考過類似的問題。

　　11.下列債的關系中，屬于法定之債的是()

　　A.買賣合同之債 B.租賃合同之債C.承攬合同之債 D.不當?shù)美畟?/p>

　　【答案】D

　　【名師解析】債包括法定之債和意定之債。法定之債包括不當?shù)美?、無因管理侵權行為、締約過失之債。意定之債即是合同之債。

　　15、甲將組裝彩電謊稱原裝出售，并與乙簽訂了買賣合同。依據(jù)我國合同法，甲乙之間的合同屬于()

　　A、可撤銷合同B、無效合同C、無權處分合同D、效力待定合同

　　【答案】A

　　【名師點評】本題的考核知識點是合同法之合同效力之可撤銷合同?？沙蜂N合同是指欠缺生效要件，一方當事人可依照自己的意思請求法院或仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷的合同?？沙蜂N合同有以下三種情形：因重大誤解訂立的合同;顯失公平的合同;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危所訂立的未損害國家利益的合同。本題屬于第三種情形。學校押題班講義(1)P32有提及此知識點。

　　16.送報員誤將姚某訂閱的《北京晚報》投入錢某的報箱中。錢某取得該報屬于(B)

　　A. 侵權行為 B. 不當?shù)美鸆. 無因管理 D. 單方法律行為

　　【名師點評】本題的考核知識點是債的發(fā)生根據(jù)之不當?shù)美４酥R點在課上經(jīng)常提及。相關題目：押題班講義(2)P67例題22。

　　17.下列事實中，能夠引起合同權利義務概括移轉(zhuǎn)的是(D)

　　A. 結(jié)婚 B. 遺贈C. 合伙解散 D. 企業(yè)法人合并

　　【名師點評】本題的考核知識點是合同的轉(zhuǎn)讓。相關題目：押題班講義(2)P99例題17。

　　18. 無因管理之債屬于(B)

　　A. 意定之債 B. 法定之債C. 準合同之債 D. 合同之債

　　【名師點評】本題的考核知識點是債的分類。

　　19. 甲公司與乙公司之間的合同履行期未屆滿時，甲公司被乙公司兼并。甲乙公司之間債權債務關系消滅的原因是(C)

　　A. 清償 B. 抵銷C. 混同 D. 免除

　　【名師點評】本題的考核知識點是合同的終止。

　　20. 下列民事主體中，不能擔任保證人的是(C)

　　A. 某獨資企業(yè) B. 某合資企業(yè)C. 某空軍醫(yī)院 D. 某合伙企業(yè)

　　【名師點評】本題的考核知識點是債的擔保之保證。

　　21. 甲為了阻撓乙當選勞動模范，到處散布乙生活作風不好的謠言，乙因此未能當選。甲侵害了乙的(B)

　　A. 榮譽權 B. 名譽權C. 隱私權 D. 財產(chǎn)權

　　【名師點評】本題的考核知識點是人身權之名譽權。

　　22. 下列人身權中，屬于自然人身份權的是(A)

　　A. 親屬權 B. 姓名權 C. 名譽權 D. 肖像權

　　【名師點評】本題的考核知識點是人身權之身份權。

　　23. 甲立有遺囑，死后遺產(chǎn)由獨子乙繼承。某日，甲乙一同遭遇車禍，乙當場死亡，甲經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。乙的兒子丙繼承甲的遺產(chǎn)所適用的繼承方式是(C)

　　A. 遺贈 B. 轉(zhuǎn)繼承C. 代位繼承 D. 遺囑繼承

　　【名師點評】本題的考核知識點是法定繼承之代位繼承。

　　24. 依據(jù)我國繼承法，不需要兩個以上見證人在場見證的遺囑形式是(C)

　　A. 口頭遺囑 B. 錄音遺囑C. 自書遺囑 D. 代書遺囑

　　【名師點評】本題的考核知識點是遺囑繼承。

　　25. 依據(jù)我國商標法，必須使用注冊商標的商品是(D)

　　A. 獸用藥品 B. 危險物品C. 兒童食品 D. 低焦油含量的香煙

　　【名師點評】本題的考核知識點是商標權。

　　26. 依據(jù)我國專利法，不授予專利權的對象是(D)

　　A. 外觀設計B. 實用新型C. 發(fā)明 D. 科學發(fā)現(xiàn)

　　【名師點評】本題的考核知識點是專利權。

　　27. 下列選項中，適用過錯責任原則的是(D)

　　A. 李某家的狗咬傷鄰居

　　B. 某企業(yè)存放的炸藥爆炸造成他人損害

　　C. 某企業(yè)運輸?shù)膭《净瘜W物品泄漏造成他人損害

　　D. 國家機關公務員王某外出旅游時打傷賓館服務員

　　【名師點評】本題的考核知識點是民事責任之侵權行為。

　　28. 關于民事責任的特征，下列表述正確的是(D)

　　A. 民事責任不具有強制性 B. 民事責任原則上具有懲罰性

　　C. 民事責任的承擔均以過錯為前提 D. 民事責任并非皆為財產(chǎn)性責任

　　【名師點評】本題的考核知識點是民事責任。

　　29. 如果雙方當事人在合同中既約定違約金又約定定金，一方違約時，相對方(C)

　　A. 只能請求違約金 B. 只能請求定金C. 可以在違約金和定金中擇一請求

　　D. 可以同時請求違約金和定金

　　【名師點評】本題的考核知識點是民事責任。

　　30. 下列選項中，可以強制債務人繼續(xù)履行的是(C)

　　A. 甲乙之間有一繪畫合同，甲未按約定完成

　　B. 甲乙之間有一演出合同，甲未按約定出場

　　C. 甲乙之間有一借款合同，甲未按約定還款

　　D. 甲乙之間有一藥品買賣合同，因藥品被禁售，甲未按約定交貨

　　【名師點評】本題的考核知識點是違反合同的民事責任。
 

　　二、判斷題：31-40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的在答題卡相應題號后劃“√”，錯誤的在答題卡相應題號后劃“×”。

　　31.無效民事行為是指不產(chǎn)生任何法律后果的行為。

　　【答案】錯

　　【名師點評】本題的考核知識點是無效民事行為。無效民事行為是指不具備或不完全具備民事法律行為的有效條件，因而不能產(chǎn)生行為人預期的民事法律后果的行為。無效民事行為的情形主要有：行為人不具有相應的行為能力所實施的民事行為;意思表示不真實的民事行為(虛構(gòu)、惡意串通、受欺詐、受脅迫);違法法律或社會公益的民事行為?？梢?，無效民事行為也會產(chǎn)生相應的法律后果。此知識點在上課時有做專項練習，為重點記住知識點。

　　32.共有是指兩個或者兩個以上的民事主體對同一物共同享有所有權。

　　【答案】對

　　33.一物一權原則是指在一個物上只能存在一個物權。

　　【答案】錯

　　【名師點評】本題的考核知識點是物權法的基本原則之“一物一權原則”，又稱客體特定原則。是指一個標的物上不能同時并存兩個或兩個以上互不相容的物權。一物一權原則具有相對性，即一物一權原則并不排除在同一標的物上同時設立所有權和他物權，也不排除在同一標的物上同時設立兩個以上不相沖突的他物權。

　　34.債權人下落不明是提存的法定原因之一。

　　【答案】對

　　35.受遺贈人先于遺贈人死亡的，由受遺贈人的繼承人接受遺贈。

　　【答案】錯

　　【名師點評】本題的考核知識點是遺囑繼承之遺贈。關于遺贈的問題，需要大家理解遺贈的幾個法律特征：遺贈是單方法律行為;遺贈是無償行為;遺贈是在遺贈人死后發(fā)生法律效力的行為(說明：這是遺囑本身的特征，表明受遺贈人只有在遺贈人死后才能取得遺產(chǎn)，如果受遺贈人先于遺贈人死亡，則會因遺囑尚未生效而不能成為受遺贈人);受遺贈人是國家、集體或法定繼承人以外的人。相關題目：押題班講義(2)P130例題5

　　36.遺囑的變更和撤銷不得使用代理，只能由遺囑人親自實施。

　　【答案】對

　　37.專利權人可以許可他人使用專利技術，但不得轉(zhuǎn)讓專利技術。

　　【答案】錯

　　【名師點評】本題的考核知識點是專利權的內(nèi)容之專利權人的權利。專利權人的權利主要有：獨占使用權、許可他人使用權、轉(zhuǎn)讓權、標記權、禁止權、獎勵權、放棄權等。

　　38.依據(jù)我國商標法，注冊商標權的有效期為10年，自申請注冊之日起算。

　　【答案】對

　　【名師點評】本題的考核知識點是商標權的期限。根據(jù)我國商標法的規(guī)定，注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。需要注意的是，商標權和專利權的有效期在計算上不一樣，商標是核準之日，而專利是自申請之日起計算。

　　39.發(fā)表權屬于著作人身權。

　　【答案】對

　　40.因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。

　　【答案】對
 

　　三、簡答題：41-43小題，每小題8分，共24分。

　　41.簡答民事法律行為的概念和一般生效要件。

　　答案要點：

　　概念：民事法律行為是指民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。(2分)

　　民事法律行為的一般生效要件為：

　　(1)主體合格;(2分)

　　(2)意思表示真實;(2分)

　　(3)內(nèi)容合法。(2分)

　　42.簡答繼承權喪失的法定事由。

　　答案要點：

　　繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權：

　　(1)故意殺害被繼承人的;(2分)

　　(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;(2分)

　　(3)遺棄被繼承人、或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的;(2分)

　　(4)偽造、纂改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的。(2分)

　　43.簡答債權人行使代位權的法定條件。

　　答案要點：

　　債權人行使代位權必須符合下列法定條件：

　　(1)須債權人對債務人的債權合法;(2分)

　　(2)須債務人對第三人享有債權，且該債權非專屬于債務人自身;(2分)

　　(3)須債務人怠于行使其對第三人的到期債權;(2分)

　　(4)債務人怠于行使其到期債權已對債權人造成損害。(2分)

　　五、案例分析題：45-46小題，每小題15分，共30分。

　　45.陳某為購買拖拉機而籌款，將自家一頭耕牛賣給錢某，雙方協(xié)議賣價為5000元。錢某當即付款2000元，并與陳某約定次日再付3000元，待余款付清后再將耕牛牽走。不料，當晚牛遭雷擊而死。錢某知道情況后，要求陳某返還2000元。陳某認為，牛已歸錢某，且牛的死亡不是自己過錯造成的，故拒絕返還2000元。錢某遂將陳某訴至法院。問：

　?、?本案中耕牛的所有權是否己經(jīng)轉(zhuǎn)移?為什么?

　　⑵ 耕牛被雷擊死的風險應由誰承擔?為什么?

　?、?本案應如何處理?

　　【答案】(1)所有權沒有轉(zhuǎn)移。理由：財產(chǎn)所有權從標的物交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中，雙方當事人對耕牛所有權的移轉(zhuǎn)并未約定，且陳某并未將牛交付錢某，所以耕牛的所有權仍歸陳某。

　　(2)風險應由陳某承擔。理由：買賣合同標的物的風險自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中，雙方當事人對耕牛所有權的移轉(zhuǎn)并未約定，且陳某并未將牛交付錢某，所以耕牛被雷擊死的風險應由陳某自己承擔。

　　(3)陳某應將2000元返還錢某。

　　【名師點評】本題的考核知識點是動產(chǎn)物權變動的公示和買賣合同之標的物所有權轉(zhuǎn)移以及標的物風險負擔的規(guī)則。同時也是2009版教材P95的原題。上課時針對這個知識點有專項練習。

　　46. 王某欲租一代挖土機修建魚塘，因要出差，遂委托李某進城辦理租賃事宜，并預付李某1000元租金。李某進城后，巧遇中學同學張某。張某自告奮勇替李某辦理此事。張某找到一家租賃公司，以王某名義簽訂了一份協(xié)議，約定租賃挖土機一臺，租期一個月，租金10000元，預付2000元，租期屆滿再支付8000元。王某出差回來后，李某向王某作了匯報，王某不置可否。當李某向王某索要墊付的1000元租金時，王某便給了他。租期屆滿時，租賃公司向王某索要剩余租金，王某拒付，認為委托張某租賃機器的是李某，應由李某支付租金。問：⑴ 張某的行為是否構(gòu)成復代理?為什么?

　?、?剩余租金因由誰承擔?為什么?

　　【答案】(1)張某的行為構(gòu)成復代理。理由：①所謂復代理是指代理人為了被代理人的利益將其代理權轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理。②根據(jù)我國法律規(guī)定，復代理成立必須事先經(jīng)過被代理人同意，或者事后經(jīng)過被代理人追認，除非存在緊急情況。③本案中，當李某向王某索要墊付的1000元時，王某給了他，且王某已使用機器，這些行為均構(gòu)成對李某轉(zhuǎn)委托的追認，所以復代理成立。

　　(2)由王某承擔剩余租金。理由：復代理一旦成立，復代理人所為民事法律行為的后果由被代理人承擔。故本案中復代理人張某所為民事法律行為的后果應由被代理人王某承擔。

　　【名師點評】本題的考核知識點是復代理制度。復代理也叫再代理，是與有權代理人親自為代理的本代理相對應的一種分類。復代理人是由代理人選任的，因此復代理人的權限不能超過本代理人的權限。從本質(zhì)上講，復代理人是被代理人的代理人，他所進行的民事法律行為的后果理應由被代理人承受。

　　【總評】2010年成考已經(jīng)結(jié)束，專升本民法試卷考察的內(nèi)容與往年沒有太大的變化，而且難度與往年相比相差也不大?？傉摬糠终?0%左右，物權占16%左右;債權占26%左右;人身權、知識產(chǎn)權、繼承權共占25%左右;民事責任占13%左右.整個試卷相對于歷年考題還是比較容易的。民法雖然看似簡單，但是考生做起來卻錯誤輩出，殊不知民法其基本理論和制度卻博大精深，所以要取得好成績必須進行系統(tǒng)的學習和認真的鉆研。對于參加專升本的考生來講，尤其是非法學專業(yè)的考生本人做如下建議：一要選一本好教材，二要選一個好老師，三要選一個好的培訓機構(gòu)，“培訓學校”擁有多年的培訓經(jīng)驗和雄厚的師資，每年的高上線率，深得考生的好評。

 

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